Muchos proveedores de listas restrictivas compiten por ofrecer mayor cantidad de listas; sin embargo, no toda la información es de utilidad para su Sarlaft.

 

Este artículo fue elaborado por Infolaft con base en la experiencia adquirida como prestador del servicio de listas restrictivas y de consultoría Sarlaft y Sagrlaft a cerca de 200 empresas del sector financiero, sector real, sector cooperativo, sector salud y de comercio exterior en Colombia y en varios países de Latinoamérica.

 

La verificación en listas restrictivas es una acción transversal al interior de todos los sistemas de gestión del riesgo de lavado de activos y financiación del terrorismo.

Tal verificación hace parte del procedimiento de conocimiento del cliente y vinculación, y de los procesos de debida diligencia.

Por esa razón, iniciar o mantener vínculos con personas incluidas en listas restrictivas es uno de los principales riesgos a los cuales puede verse expuesta una compañía, pues las consecuencias desde los puntos de vista operacional, legal, reputacional y de contagio pueden llegar a ser muy considerables.

 

 

No obstante, existe un control que mitiga correctamente esta contingencia: la verificación en listas restrictivas.

Este control consiste en cruzar los datos de personas naturales y jurídicas con listados de sanción de diversas autoridades con el fin de hallar alguna coincidencia.

Dicha consulta en listas restrictivas se usa dentro del proceso de conocimiento del cliente y está presente en los procedimientos de debida diligencia, en el catálogo de señales de alerta y en la calificación de operaciones inusuales y sospechosas.

Sin embargo, a pesar de ser un instrumento cardinal, eficiente y necesario en los Sarlaft y sistemas semejantes, en Colombia no existe un marco jurídico que defina detalladamente cuáles listados deben ser consultados.

Lo que sí se tiene claro de antemano es que el mecanismo es exigido jurídicamente en algunas normas.

Además, la consulta debe estar condicionada a la selección de un mecanismo idóneo para su aplicación (desarrollo tecnológico) y a la gestión documental adecuada (manual o instructivo).

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Listas restrictivas en el sector financiero

El cimiento de la prevención de lavado de activos en Colombia se encuentra en los artículos 102 a 107 del Decreto 663 de 1993 y normas que lo desarrollan (el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero – Eosf).

Esta norma contiene la base del régimen general de prevención del lavado de activos en Colombia tanto para el sector financiero como para otros sectores a los que se ha extendido esa normatividad.

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Sin embargo, y a pesar de que la regulación tuvo un origen temprano, en sus inicios aún no se reconocía la importancia del cruce de contrapartes en listas restrictivas para prevenir el LA/FT.

De hecho, la obligación contenida en el artículo 102 solo dice “adoptar medidas de control apropiadas y suficientes para evitar ser utilizadas para el lavado de activos”.

Mientras que el numeral tercero del mismo artículo señaló que es obligatorio adoptar procedimientos que permitan poner en práctica los mecanismos de control adoptados por las entidades vigiladas.

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A pesar de ello, en ningún caso se mencionó la verificación en listas como una de esas herramientas de control.

Con la evolución normativa, tanto nacional como internacional, se introdujeron a la regulación del sector financiero algunas disposiciones explícitas sobre la consulta en listas.

Tal es el caso de la ley 1121 de 2006 que exige dar cumplimiento a las obligaciones relacionadas con listas internacionales vinculantes para Colombia, de conformidad con el derecho internacional.

Por otra parte, es importante mencionar cuatro características de la regulación de listas restrictivas en el sector financiero:

  1. Se enfoca en los listados vinculantes para Colombia.
  2. Solo se exige para clientes sin tener en cuenta las demás contrapartes.
  3. Es previa.
  4. Es obligatoria.

 

Listas restrictivas en el sector real

La norma alrededor de la cual se han estructurado los diferentes regímenes de prevención del LA/FT en el sector real es el Capítulo 10 de la Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de Sociedades.

Esta norma establece un marco general para la implementación de sistemas de gestión ALA/CFT en el sector industrial de la economía.

Dicha norma, cuando se refiere a listas restrictivas, lo hace en los siguientes términos:

“Para garantizar el cumplimiento de las obligaciones internacionales de Colombia relativas a la aplicación de disposiciones sobre congelamiento y prohibición de manejo de fondos u otros activos de personas y entidades designadas por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, relacionadas con el Financiamiento del Terrorismo y Financiamiento de la Proliferación de Armas de Destrucción Masiva (…) En todo caso, se sugiere consultar las demás listas restrictivas emitidas por otras autoridades extranjeras, aun cuando no sean vinculantes.”

De esta manera, es claro que en el sector real es obligatoria la consulta en la lista de terroristas de la ONU.

Aunque también considera como mejor práctica sugerida la consulta de listas emitidas por otras autoridades así no sean vinculantes u obligatorias para Colombia.

Tal es el caso de los programas de sanción de la Oficina de Control de Activos Extranjeros de Estados Unidos (Ofac) o el listado de los más buscados de Interpol.

Tres son las principales características de la regulación de listas restrictivas en el sector real:

  1. La obligación recae exclusivamente sobre listas vinculantes para Colombia.
  2. La consulta debe hacerse respecto de todas las contrapartes.
  3. Debe realizarse de forma permanente.

¿Cuáles son las listas vinculantes para Colombia?

Las normas colombianas hacen referencia a “listas vinculantes” para el país.

Aunque por el nombre podría parecer que es un catálogo extenso, las únicas listas vinculantes son los listados de terroristas expedidos por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas.

Estas listas incluyen individuos tanto de la organización terrorista Al Qaida, como de la facción político-militar fundamentalista islámica de Afganistán, conocida como el grupo Talibán.

La lista referente a Al Qaida fue expedida el 15 de octubre de 1999 por el Consejo de Seguridad de la ONU con el objetivo de bloquear financieramente a las personas incluidas en ella, a sus activos, a su libre tránsito y a su posibilidad de adquirir armas.

En paralelo, la lista relacionada con los talibanes fue publicada en junio de 2011 con los mismos objetivos de la primera.

Estas son las listas vinculantes para Colombia toda vez que son emitidas por el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, que es el órgano de la ONU encargado de velar por la paz y la seguridad internacionales.

Además, sus resoluciones resultan obligatorias para todos los Estados miembros de la organización de acuerdo con la Carta de San Francisco de 1945 que dio origen a la Organización de Naciones Unidas.

Ahora bien, ¿cómo se maneja esta lista conforme al derecho interno colombiano?

La Ley 1121 de 2006 señaló que los particulares que conozcan de la presencia o tránsito de una persona incluida en una de las listas mencionadas -o de fondos relacionados con estas- deberá informar oportunamente a la Uiaf.

Y más allá de esta obligación jurídica, para los particulares resulta altamente recomendable establecer cláusulas de terminación unilateral de contratos por el hecho de que una contraparte sea introducida en alguna de las listas vinculantes para Colombia puesto que los riesgos, en especial el de reputación, son muy altos.

 

Listas restrictivas obligatorias y recomendadas por sectores

En las normas aplicables a los diferentes sectores de la economía pueden identificarse obligaciones generales que se relacionan directamente con la verificación de las listas de control, según se refiere a continuación:

 

SectorNormaLista de Obligatoria consultaListas recomendadas para consultar
Sector FinancieroSARLAFT financieroListas internacionales vinculantes para Colombia.Ninguna.
Sector Financiero –Emisores de ValoresParte III del Título I del Capítulo VII de la Circular Básica Jurídica de la SuperfinancieraListas internacionales vinculantes para Colombia.Ninguna.
Sector RealCapítulo 10 de la Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de SociedadesListas internacionales vinculantes para Colombia.Listas Ofac, Interpol y Policía Nacional, entre otras.
Sector SolidarioSARLAFT Listas internacionales vinculantes para Colombia.Ninguna.
Sector TICResolución N.º 3677 del 12 de septiembre de 2013 del Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones.Listas internacionales vinculantes para Colombia y listas locales entregadas por la Policía y la Fiscalía.Ninguna.
Puertos y TransporteResolución 74854 de 2016 – Superintendencia de Puertos y Transporte.Listas internacionales vinculantes para ColombiaNinguna.
Comercio ExteriorCircular Externa 170 de 2002 – Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN)NingunaNinguna
Estatuto AduaneroNingunaNinguna